美國投資移民基金管理方能為你做什么？

基金管理方/區(qū)域中心的責(zé)任和義務(wù)

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1. 基金公司有資質(zhì)再投嗎?

《1940年投資公司法案》要求主要從事投資、再投資、證券交易的公司注冊成為投資公司。業(yè)界的爭議是如果移民基金從事了投資和再投資，是否應(yīng)該進(jìn)行注冊。目前投資移民基金普遍沒有注冊為投資公司。基金依賴的是法案中兩個(gè)豁免條款，滿足條款條件則不用注冊。首先是3(c)(5)條款，如果基金業(yè)務(wù)是從事特定地產(chǎn)融資則不需要注冊。其次是3(c)(1) 款，如果基金的投資人不超過100人，則不必進(jìn)行注冊。美國證監(jiān)會(huì)尚沒有針對投資公司法案對移民基金或區(qū)域中心進(jìn)行處罰。

2.  基金管理方對再投有什么責(zé)任?

基金管理方在進(jìn)行再投的過程中，必須要對投資人持續(xù)的履行信托責(zé)任 (“Fiduciary Duty”)。信托責(zé)任包括對投資人履行謹(jǐn)慎義務(wù) (“Duty of Care”) , 要求基金管理方做出符合其業(yè)務(wù)理想利益的合理決策。信托責(zé)任還包括忠誠義務(wù) (“Duty of Loyalty”)，基金管理方必須為它所代表的投資人的理想利益行事，不得參與任何自我交易 (Self-Dealing)，利益沖突或進(jìn)行任何濫用權(quán)力和保護(hù)個(gè)人利益的交易。在基金管理方征求投資人同意再投過程中，法律所要求基金管理方所要履行的信托責(zé)任包含兩個(gè)層面:

首要，基金管理方需以合理公開的程序批露給投資人所有再投資的風(fēng)險(xiǎn)，并給投資人充分的選擇權(quán)來選擇和評估是否適合再投或是退款。

第二，基金管理方必須對再投資項(xiàng)目做完整的項(xiàng)目分析，包括聘請專業(yè)的投資顧問來評估項(xiàng)目的安全性和風(fēng)險(xiǎn)性。

收關(guān)，即使在某些基金架構(gòu)底下信托責(zé)任可以被豁免(參見問題25)，根據(jù)合同法，基金管理方仍須對投資人履行誠信和公平交易義務(wù) (Implied Covenant of Good Faith and Fair Dealing) 。基金管理方必須應(yīng)誠實(shí)，公平，善意地和投資人相互交易，以免破壞另一方或各方獲得合同利益的權(quán)利。這意味著基金管理方在再投中，不得以欺詐或欺騙手段行事，以免損害投資人和基金公司的權(quán)益。

3.  信托責(zé)任可以豁免嗎？

雖然美國法律有規(guī)定，在某些情況下，信托責(zé)任是可以在合伙協(xié)議或是運(yùn)營協(xié)議中被豁免的。比如說投資人都是參與經(jīng)營管理的地位平等的合伙人。但是，在EB-5投資的框架下，法院不一定允許基金管理方在協(xié)議中豁免對投資人的信托責(zé)任。這是因?yàn)榛鸸芾矸酵皇谟韬軓V的權(quán)力來管理基金和主導(dǎo)投資人的某些權(quán)益。信托責(zé)任是用來保護(hù)投資人，預(yù)防基金管理方在行權(quán)和管理的過程中，濫用所給予的權(quán)力。

4.  區(qū)域中心沒給再投項(xiàng)目披露文件怎么辦 ?

基金管理方基于其信托責(zé)任有義務(wù)向投資人披露再投項(xiàng)目文件。包括再投項(xiàng)目的具體介紹、風(fēng)險(xiǎn)因素、融資架構(gòu)等。如果原有的合伙協(xié)議／運(yùn)營協(xié)議沒有授權(quán)管理方對項(xiàng)目資金進(jìn)行再投，則管理方還必須在得到投資人同意的情況下修改運(yùn)營協(xié)議，授權(quán)其進(jìn)行再投。授權(quán)之前不僅要對再投項(xiàng)目的方方面面進(jìn)行披露，也必須對修改運(yùn)營協(xié)議的內(nèi)容進(jìn)行披露。如果原運(yùn)營協(xié)議里把管理方的信托責(zé)任豁免了，投資人仍然可以基于合同法里的善意公平原則要求管理方對再投進(jìn)行披露。

管理方如果不披露再投信息，投資人可以通過發(fā)律師函或訴訟途徑要求管理方進(jìn)行披露。

5.  投資人可以解聘管理方嗎?

投資人是否有權(quán)利解聘管理方，如何解聘管理方等問題也需要參照合伙人協(xié)議或者管理協(xié)議中的相關(guān)規(guī)定來處理。如果協(xié)議中沒有明確的規(guī)定則需要參照基金公司注冊所在州的相關(guān)法律規(guī)定。有的協(xié)議會(huì)規(guī)定，在滿足某些條件下，投資人可以通過投票表決來解聘管理方。然而有些基金公司為了保障管理方的控制權(quán)，會(huì)將解聘條件設(shè)置的較高，要求超過三分之二的投資人的投票同意，也可能甚至不給予投資人通過投票來解聘管理方的權(quán)利，例如規(guī)定只有在管理合伙人涉嫌違法、欺詐、嚴(yán)重瀆職的情況下才能解聘。

6.  再投之時(shí)投資人能告欺詐嗎？

如果在項(xiàng)目最開始的募資材料或者宣傳材料中，項(xiàng)目方?jīng)]有對于排期問題和相應(yīng)所產(chǎn)生的再投資問題的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行充分的披露，是可視為是隱瞞重要信息的行為，從而投資人可以提起欺詐訴狀。這其中有兩個(gè)關(guān)鍵的問題需要考慮：一個(gè)是欺詐意圖的證明。比如說證明在項(xiàng)目發(fā)行時(shí)，為了吸引投資人投資，項(xiàng)目方在明知存在排期的情況下，卻故意隱瞞。第二點(diǎn)是訴訟時(shí)效的問題，即對于欺詐的訴訟要在一定的時(shí)間內(nèi)提出。根據(jù)所適用的州法律的不同，和所要提出的欺詐訴由的類別(普通欺詐或者證券欺詐)的不同，通常是4到6年的時(shí)間期限。

7.  再投涉嫌欺詐美國證監(jiān)管不管?

美國證監(jiān)會(huì)（SEC）主要起訴涉嫌金融詐騙的EB-5項(xiàng)目方。項(xiàng)目方對投資人的欺詐主要是投資款的違規(guī)使用或挪用，以及EB-5市場推廣的虛假陳述。按照美國《證券法》規(guī)定，任何沒有事先披露 (主要通過私募備忘錄, 有限合伙協(xié)議或者運(yùn)營協(xié)議)給投資人的資金使用方式都構(gòu)成了金融欺詐。SEC有舉報(bào)通道，舉報(bào)者可以提供欺詐信息以供SEC審查。

8.  開發(fā)商可否推遲還款？

這一問題主要取決于基金公司和開發(fā)商的貸款協(xié)議中的規(guī)定。一般貸款協(xié)議中都會(huì)有明確的貸款期限，通常是3到5年。到期之后，開發(fā)商就需按時(shí)還款，否則即為債務(wù)違約。基金公司可以和開發(fā)商協(xié)議延長貸款的期限，但因?yàn)樯婕暗嚼ⅰ⒌盅何镆约捌鋫鶆?wù)違約的風(fēng)險(xiǎn)等問題，一般情況下，除非貸款協(xié)議中有給予開發(fā)商明確的權(quán)利，開發(fā)商不能單方將貸款期限延長。貸款延長期限中的利率、抵押物、違約等關(guān)鍵條款都應(yīng)該有明確的規(guī)定，以保護(hù)基金公司的利益。如果投資人希望通過推遲還款來避免再投，也可以督促基金和開發(fā)商協(xié)商此種可能。

另外，有一些貸款協(xié)議中還規(guī)定了在某些情況下，開發(fā)商可以選擇在貸款到期之前提前還款。能否推遲提前還款，或者阻止此類提前還款的發(fā)生，主要取決于此類提前還款是否需要基金公司的批準(zhǔn)同意。如果基金公司對提前還款有否決權(quán)，就可以根據(jù)合同條款來推遲或者阻止開發(fā)商還款。